量刑起点

根据《人民法院量刑指导意见（试行）》（以下简称《量刑指导意见》）的规定，量刑步骤的第一步是，根据基本犯罪构成事实在相应的法定刑幅度内确定量刑起点。准确确定量刑起点，需要正确理解量刑起点、正确确定基本犯罪构成事实并正确掌握确定量刑起点的方法。

　　一、正确理解量刑起点

　　根据《量刑指导意见》的规定，量刑起点是根据基本犯罪构成事实在相应的法定刑幅度内确定的。这里所说的量刑起点是指具体犯罪的量刑起点，基本犯罪构成事实是指具体犯罪的基本犯罪构成事实。根据刑法分则的规定，犯罪构成与法定刑是一种对应的关系。那么，所谓基本犯罪构成是指符合特定犯罪构成特征并达到在相应的法定刑幅度内量刑的最起码的构成要件。例如，根据刑法的规定，“故意伤害致人重伤”是达到在“处三年以上十年以下有期徒刑”法定刑幅度内量刑的犯罪构成要件，那么，“致一人重伤（犯罪情节一般的）”就是达到在“三年以上十年以下有期徒刑”法定刑幅度内量刑的基本犯罪构成要件。就具体犯罪而言，“致一人重伤（犯罪情节一般的）”就是具体犯罪的基本犯罪构成事实，其所应判处的刑罚就是在相应法定刑幅度内确定的量刑起点。概括起来，也可以说，量刑起点(亦可简称为“起点刑”)就是指根据具体犯罪的基本犯罪构成事实的一般既遂状态在相应的法定刑幅度内所应判处的刑罚。

　　需要注意的是，量刑起点并非就是法定最低刑。量刑起点是针对具体犯罪而言的，量刑时，由法官根据具体犯罪的基本犯罪构成事实，在相应的量刑起点幅度内确定，有可能是法定最低刑，但并非一定是法定最低刑。因为，即便是基本犯罪构成要件相同的犯罪，其具体犯罪行为也不可能完全一样。比如，同样是持刀致人重伤，捅刺胸部要害部位致人重伤与捅刺大小腿致人重伤的危害性是不一样的，在确定量刑起点时就应有所区别，不能都确定法定最低刑为量刑起点。而且，确定量刑起点时，还要考虑被告人的主观恶性、人身危险性以及刑事政策、社会治安状况等因素。因此，具体犯罪的量刑起点完全可以在法定最低刑以上。这是符合审判实践和量刑规律的。

　　二、正确确定基本犯罪构成事实

　　根据《量刑指导意见》的规定，确定量刑起点的根据是基本犯罪构成事实。需要说明的是，基本犯罪构成不仅仅是指构成某个犯罪(基本罪)的最基本的犯罪构成，而且也包括重罪(轻罪)或者更重罪(更轻罪)的基本犯罪构成。例如，根据刑法第二百三十四条的规定，故意伤害罪有三个不同的法定刑幅度。就具体犯罪而言，“故意伤害致一人轻伤（情节一般的）”，就是达到在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”法定刑幅度内(基本罪)量刑的基本犯罪构成事实；“故意伤害致一人重伤（情节一般的）”，就是达到在“三年以上十年以下有期徒刑”法定刑幅度内(重罪)量刑的基本犯罪构成事实；“故意伤害致一人死亡（情节一般的）”，就是达到在“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”法定刑幅度内(更重罪)量刑的基本犯罪构成事实之一。

刑法分则对不同犯罪的犯罪构成均作了明确规定。只有刑法明确规定的犯罪构成要件或者要素，才能作为确定基本犯罪构成事实的根据。例如，盗窃罪，根据原刑法和相关司法解释的规定，对于多次盗窃的，只限定一年内三次入户盗窃或者在公共场所扒窃的，才构成盗窃罪。但根据《刑法修正案（八）》的规定，“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”的，均构成盗窃罪。也就是说，“多次盗窃”、“入户盗窃”、“携带凶器盗窃”、“扒窃”的，都可以作为确定盗窃罪的基本犯罪构成事实的根据。但是，如果按照原刑法的规定，这些情形都不能作为确定基本犯罪构成事实的根据。实践中，要根据刑法分则的规定，具体情况具体分析，正确确定具体犯罪的基本犯罪构成事实。

　　1.正确区分同一类型犯罪不同罪名的基本犯罪构成事实

　　同一类型犯罪，尽管侵犯的某一类客体是相同的，但不同犯罪所侵犯的某一具体客体不一定相同，所规定的犯罪构成要件也不一样，要根据不同罪名的犯罪构成要件来确定基本犯罪构成事实。例如，就侵犯财产犯罪而言，“犯罪次数”是盗窃罪、敲诈勒索罪的犯罪构成要件，可作为确定盗窃罪、敲诈勒索罪基本犯罪构成事实的根据，但不是诈骗罪、抢夺罪、职务侵占罪的犯罪构成要件，不能作为确定诈骗罪、抢夺罪、职务侵占罪基本犯罪构成事实的根据。

　　2.区别认定同一罪名不同法定刑幅度的基本犯罪构成事实

　　对于刑法规定有多个法定刑幅度的罪名，不同的法定刑所规定的犯罪构成要件或要素是不同的，要根据不同的要件或要素确定基本犯罪构成事实。例如，刑法第二百三十八条规定的非法拘禁罪，有三个不同的法定刑幅度，“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的”是确定“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”法定刑幅度基本犯罪构成事实的根据；“构成非法拘禁罪，致人重伤的”是确定“三年以上十年以下有期徒刑” 法定刑幅度基本犯罪构成事实的根据。“构成非法拘禁罪，致人死亡的”是确定“十年以上有期徒刑”法定刑幅度基本犯罪构成事实的根据。

　　3.正确确定同时具有两项以上犯罪构成选择要素的基本犯罪构成事实

　　对于犯罪构成具有两个或两个以上的选择要件的犯罪，如果具体犯罪具有多个选项，其犯罪构成事实就多于基本犯罪构成事实，在这种情况下，应当选择其中危害最重的那个犯罪构成事实作为确定量刑起点的基本犯罪构成事实。例如，刑法第二百九十三条规定的寻衅滋事罪，其构成要件的危害行为，就有四项选择要素。如果行为人在公共场所起哄闹事、强拿硬要公私财物和随意殴打他人且情节恶劣的，应当选择“随意殴打他人且情节恶劣”作为确定量刑起点的基本犯罪构成事实。

　　4.正确确定选择性罪名的基本犯罪构成事实

　　对于选择性罪名，多种行为并列定罪的，要根据不同情况分别确定基本犯罪构成事实。如果行为人既实施前行为又实施后行为的，那么，根据前行为确定基本犯罪构成事实即可；如果行为人是因为不同时间、不同地点实施了不同的犯罪行为而并列定罪的，那么，应当选择其中危害最重的那个犯罪构成事实作为确定量刑起点的基本犯罪构成事实。例如，走私、贩卖、运输、制造毒品罪，如果被告人分别实施了不同宗的走私毒品犯罪和贩卖毒品犯罪，走私毒品海洛因10克，贩卖毒品海洛因20克，依法应定走私、贩卖毒品罪，但应以其中危害最重的贩卖毒品罪的犯罪构成事实来确定基本犯罪构成事实。

　　三、准确确定量刑起点

　　量刑起点是根据具体犯罪的基本犯罪构成事实确定的，量刑起点的高低主要取决于基本犯罪构成事实社会危害性的大小。具体而言，对于数额型犯罪，社会危害性的大小主要取决于犯罪数额的大小；对于非数额型犯罪，社会危害性的大小主要取决于客观犯罪行为。

　　《量刑指导意见》根据不同犯罪的基本犯罪构成，在不同的法定刑幅度内确定了相应的量刑起点幅度。量刑时，由法官根据具体犯罪的基本犯罪构成事实，在相应法定刑的量刑起点幅度内确定量刑起点。例如，对于故意伤害致人轻伤的案件，根据《量刑指导意见》的规定，故意伤害致一人轻伤(情节一般)的，可在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。那么，量刑时，可根据具体犯罪的基本犯罪构成事实在六个月至一年六个月内确定量刑起点，既可确定为六个月、九个月，也可确定为一年或者一年六个月。基本犯罪构成事实的危害性不同，量刑起点也应该有所区别。又如，对于诈骗数额达到巨大的案件，根据《量刑指导意见》的规定，达到数额巨大起点的，可以在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。那么，量刑时，可根据数额巨大的起点标准(基本犯罪构成事实)在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点，既可确定为三年、三年六个月，也可确定为四年。要从当地实际出发，根据基本犯罪构成事实的社会危害性的大小来确定。

　　需要注意的是，在确定量刑起点时，除考虑具体犯罪的基本构成事实本身的社会危害性大小外，还要综合考虑全案的情况、被告人的主观恶性、人身危险性以及当地社会治安状况等因素，从而准确确定量刑起点。这并不存在重复评价的问题。例如，一个案件的被告人致一名被害人重伤，另一个案件的被告人致三名被害人重伤，虽然确定量刑起点的基本犯罪构成事实都是“致一人重伤”，但结合两个案件的具体情况看，致三人重伤的社会危害性要比致一人重伤的社会危害性大，相应的，被告人的主观恶性、人身危险性显然也要大一些，那么，在确定量刑起点时就相对要重一些。又如，即使都是致一人重伤的案件，确定的量刑起点并非就一定要完全一样，社会治安形势比较严峻的地区就可以相对重一些。这是符合罪责刑相适应原则要求的，也是合理合法的。

区分

1、量刑起点

指根据具体犯罪的基本犯罪构成事实的一般既遂状态所应判处的刑法。

2、基准刑

指在不考虑犯罪构成事实以外的各种法定和酌定量刑情节的情况下，根据基本犯罪事实和犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等其他影响犯罪构成的事实的一般既遂状态所应判处的刑法。基准刑由量刑起点和应增加的刑罚量两部分组成。

3、量刑情节

指在某种行为已经构成犯罪的前提下，对犯罪人裁量刑罚时应当考虑的，据以决定量刑轻重或者免除处罚的各种情况。量刑情节包括犯罪主体的量刑情节如：未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人犯罪或者盲人犯罪；也包括犯罪形态的量刑情节：如防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止等；还包括决定被告人犯罪地位、作用的量刑情节如主犯、从犯、胁从犯、教唆犯等。

4、示例

故意伤害罪的量刑

1、法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、管制幅度的量刑起点为：致一人轻伤，可以在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。

2、法定刑在三年以上十年以下有期徒刑幅度的量刑起点：致一人重伤，未造成残疾的，可以在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

3、法定刑在十年以上有期徒刑幅度的量刑起点：（1）以特别残忍手段致一人重伤、造成六级严重残疾，除依法应当判处无期徒刑以上刑罚的外，可以在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点；（2）故意伤害致一人死亡，除依法应当判处无期徒刑以上刑罚外，可以在十二年至十五年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

4、在量刑起点的基础上，根据伤亡后果、伤残等级、手段的残忍程度等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，可以在量刑起点的基础上增加基准刑：（1）每增加轻微伤一人，可以增加一个月至二个月刑期；（2）每增加轻伤一人，可以增加三个月至六个月刑期；（3）每增加重伤一人，可以增加一年至二年刑期；（4）造成被害人十级至七级残疾的，每增加一级残疾，可以增加一个月至三个月刑期；造成被害人六级至三级残疾的，每增加一级残疾，可以增加六个月至一年刑期；造成被害人二级至一级残疾，每增加一级残疾，可以增加二年至三年刑期。
伤害多人的，应当以其中最重的伤情确定量刑起点后，相应的增加刑罚量，确定基准刑。

5、有下列情形之一的，可以增加基准刑的20%以下：（1）雇佣他人实施伤害行为的；（2）故意伤害他人要害部位的；（3）因实施其他违法犯罪活动而故意伤害他人身体的；（4）有赔偿能力而拒不赔偿被害人经济损失的。

6、有下列情形之一的，可以减少基准刑的20%以下：（1）因婚姻家庭、邻里纠纷等民间矛盾激化引发的；（2）犯罪后积极抢救被害人的；（3）被害人的伤情存在多因一果的。